申请工伤应先确定劳动关系

 

 

2006年10月26日晚，在某超市公司商场上班的女促销员贾某，由领导安排清点货物。推迟下班后，贾某步行返回租住处时被车撞伤。因时值凌晨，街上行人很少，撞人后肇事驾驶员逃逸，现场没有人看见。幸好当晚一起加班的另一促销员，吃过夜宵后刚好路过那里，发现贾某被车撞伤，于是将她送往医院抢救，花去医疗费3万余元，全由贾某本人支付。

 

 

据贾某投诉说，她是外地某公司聘请的促销员，在该超市公司所属商场推销上海某公司生产的舒心系列产品。但事后调查，该单位促销员名册上根本没有这个人。原来她是借用别人身份证，由该商场办理促销员上岗证后上班的。尽管平时上班贾某由该商场管理，但不是该单位员工。其工资由代理商按销售总额提成计发，并非由该商场所属公司发放。该商场只出租柜台，收取租金。出事后，贾某曾多次要求公安交警部门追查未果，更没有一家单位敢承认她是自己的员工，并为她承担医疗费和补偿责任。终于在2007年10月23日，贾某向当地劳动保障行政部门提出工伤认定申请，要求用人单位给予补偿。

 

 

按照国务院颁布实施的《工伤保险条例》(以下简称《条例》)有关规定，在上下班途中，受到机动车事故伤害的，可以认定为工伤。但申请工伤认定时，首先必须提供劳动关系等证明材料。

 

从本案来说，贾某上岗前与用人单位未签订劳动合同，出事后又无法提供有关证据。按照《条例》规定，本案办法，只能让贾某补正劳动关系有关证据。本案工伤认定经办人告知贾某补正后，贾某曾去银行查询汇入工资帐号，但遭到婉拒；在商场上班时，贾某虽已办理上岗证，但证上未盖印章，也并非聘请单位所发，不能证明劳动关系。因此，她申请工伤认定后，一直无法提供有关证据。劳动保障部门也就无法对贾某的受伤作出工伤认定。

 

 

鉴于上述特殊情况，本案工伤认定经办人只好建议贾某依据《民法通则》有关规定，以民事损害向法院申诉。但目前有关工伤认定法规，对此没有明确规定，即对现实中遇到的特殊情况，既不能与民事诉讼一样，可以依法中止或终止，又不能延长申请和认定时限，只能在法定期限内作出是工伤或不是工伤两种结论。而在调查过程中遇到的实际情况，并非这么简单。尤其像本案工伤认定，从事故发生之日起计算至规定的申请期限。申请人贾某都无法提供有关证据，究竟由谁雇佣，连她自己也说不清。因此，遇到上述情况，此案只能参照民事诉讼有关规定转送法院处理。

 

 

认定工伤，首先必须审核确认用工主体与劳动者是否构成劳动关系。如果申请人不能提供有关证据，工伤认定经办人又无法查清，则很难做出认定结论。特别是许多未参保的外来务工者，事先未签订劳动合同，提供的材料不全，事实不清，即使按规定告知其补正，也往往难以提供。因为劳动者处于弱者地位，许多证据掌握在用人单位。双方发生争议后，某些未参保的用人单位，为了逃避应负的工伤补偿责任，不肯配合、协助工伤调查，更不愿主动提供有利于受伤职工认定为工伤的证据。即使告知其举证，也往往置之不理。有的甚至隐瞒事实，拒绝询问，给工伤认定工作增添了不少难度。

 

目前，许多个体私营企业和建筑施工单位，大多实行承包经营，随意招用解雇员工，职工流动性大，用工管理不规范，并且有不少单位使用劳务派遣员工，劳动关系错综复杂，往往很难确认。即使根据劳动保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》(劳社部发[2005]12号文件)第5条规定，由当事人向劳动仲裁申请确认劳动关系，如果遇到特殊情况无法查证，劳动仲裁也很难裁决。而未经工伤认定，仲裁和法院也往往不予受理。本案说明，劳动者上岗前与用人单位签订劳动合同非常重要。否则，发生劳动争议后，如果没有相关证据，则留下后患，将给自己带来许多麻烦。因此，劳动者与用人单位必须依法签订劳动合同。